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股份有限公司發(fā)行的股票只有符合《證券法》關(guān)于“公開發(fā)行”的條件時，才能稱之為依法公開發(fā)行的股票。根據(jù)《證券法》關(guān)于“公開發(fā)行”的規(guī)定，既便是非上市股份有限公司，也會存在依法公開發(fā)行的股票和依法非公開發(fā)行的股票。
廣州企業(yè)法律顧問（頂匠律所）表示新施行的《證券法》第三十九條規(guī)定，依法公開發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易所上市交易或者在國務(wù)院批準的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓。非上市股份有限公司依法公開發(fā)行的股票，因其不存在“上市交易”的問題，只可能適用“在國務(wù)院批準的其他證券交易場所轉(zhuǎn)讓”這一規(guī)定。
《證券法》僅對依法公開發(fā)行的股票的交易(轉(zhuǎn)讓)問題作出了規(guī)定，對于依法非公開發(fā)行的股票交易(轉(zhuǎn)讓)問題并未涉及，對此只能適用《公司法》的相關(guān)規(guī)定。《公司法》第一百三十九條規(guī)定：“股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。”非上市股份有限公司非公開發(fā)行的股票的轉(zhuǎn)讓理當(dāng)適用此規(guī)定。
廣州企業(yè)法律顧問（頂匠律所）表示《證券法》僅對依法公開發(fā)行的股票作出了在證券交易場所交易(轉(zhuǎn)讓)的規(guī)定，但相關(guān)法律對非上市股份有限公司非公開發(fā)行的股票在證券交易場所進行轉(zhuǎn)讓并未作出禁止性規(guī)定，因此非上市股份有限非公開發(fā)行的股票的轉(zhuǎn)讓“在依法設(shè)立的證券交易場所進行”并不存在法律障礙。目前中關(guān)村科技園的非上市股份有限公司非公開發(fā)行的股票通過代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進行的股份報價轉(zhuǎn)讓試點，即屬此情況。
《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》第二十三條規(guī)定：“國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定其所出資企業(yè)的國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓。其中，轉(zhuǎn)讓全部國有股權(quán)或者轉(zhuǎn)讓部分國有股權(quán)致使國家不再擁有控股地位的，報本級人民政府批準�！眹�有股權(quán)當(dāng)然包括了非上市股份有限公司中非公開發(fā)行的國有股。依據(jù)此規(guī)定以及國務(wù)院辦公廳、國務(wù)院國資委關(guān)于國有產(chǎn)權(quán)(股權(quán))須“進場交易”的要求，目前在全國各地的產(chǎn)權(quán)交易市場已經(jīng)發(fā)生了許多非上市股份有限公司非公開發(fā)行的國有股的掛牌轉(zhuǎn)讓。此種情況即屬“按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行”。
需要說明的是，《證券法》和《公司法》關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的上述規(guī)定是特別法與普通法的關(guān)系。
目前河北、河南等許多省份的股權(quán)托管機構(gòu)以及開展了股權(quán)托管業(yè)務(wù)的產(chǎn)權(quán)交易機構(gòu)都在非上市股份有限公司股權(quán)托管的基礎(chǔ)上，探索性地開展了非上市股份有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)。廣州企業(yè)法律顧問（頂匠律所）表示盡管這一探索在《國務(wù)院辦公廳關(guān)于做好貫徹實施修訂后的公司法和證券法有關(guān)工作的通知》下發(fā)后受到禁止，但股份需要流動的內(nèi)在經(jīng)濟屬性并不會改變，地下股票市場始終存在對此宜疏不宜堵�！秶鴦�(wù)院關(guān)于推進資本市場改革開放和穩(wěn)定發(fā)展的若干意見》(俗稱“國九條”)中已經(jīng)明確提出“建立多層次股票市場體系”、“積極探索和完善統(tǒng)一監(jiān)管下的股份轉(zhuǎn)讓制度”。